發(fā)布時(shí)間：2011-12-30 17:09:11
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依據《勞動(dòng)合同法》第四十六條的規定，在下列情形下，用人單位應當向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金：
（一）勞動(dòng)者依照本法第三十八條規定解除勞動(dòng)合同的；即
1. 用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護或者勞動(dòng)條件的；
2. 用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報酬的；
3. 用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì )保險費的；
4. 用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動(dòng)者權益的；
5. 因本法第二十六條第一款規定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；包括
（1）用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；
（2）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動(dòng)者權利的；
（3）用人單位違反法律、行政法規強制性規定的。
6. 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的；
7. 用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的。
8. 其他
以上10種具體情形+其他，共同點(diǎn)是，錯在單位。所以，雖是勞方提出解除，但應支付經(jīng)濟補償金。
（二）用人單位依照本法第三十六條規定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的；
第三十六條規定的是“協(xié)商解除”。這里則要區別是誰(shuí)提出的：若是勞動(dòng)者提出則無(wú)需支付經(jīng)濟補償金；用人單位提出則應當支付。因此，雙方應注意保存相關(guān)證據。
（三）用人單位依照本法第四十條規定解除勞動(dòng)合同的；即
1. 勞動(dòng)者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
2. 勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；
3. 勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內容達成協(xié)議的。
以上3種情形叫做“用人單位預告解除”，即提前30天書(shū)面通知或者額外支付一個(gè)月工資后解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者沒(méi)錯兒，也應當支付經(jīng)濟補償金。
（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規定解除勞動(dòng)合同的；即
1. 依照企業(yè)破產(chǎn)法規定進(jìn)行重整的；
2. 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴重困難的；
3. 企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；
4. 其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。
（五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規定，即勞動(dòng)合同期滿(mǎn)終止固定期限勞動(dòng)合同的；
注意除外條件。另外，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》二十二條還規定：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同因任務(wù)完成而終止的，用人單位應當依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償。
（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規定終止勞動(dòng)合同的；即
1. 用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；
2. 用人單位被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉、撤銷(xiāo)或者用人單位決定提前解散的；
（七）法律、行政法規規定的其他情形。比如，
《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條后半段規定：勞動(dòng)者不與用人單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應當書(shū)面通知勞動(dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規定支付經(jīng)濟補償。
ps：用人單位自己不簽要付雙倍工資，自己想簽勞動(dòng)者不簽，又要給補償，用人單位（企業(yè)）傷不起�。�！
總之，除了“法律行政法規規定的其他情形”，已經(jīng)列舉出來(lái)的用人單位應當向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金的情形共有22種。除此以外，勞動(dòng)合同因其他正當原因而解除或者終止的，用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。
如果是用人單位違法解除或者終止勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第25條說(shuō)，依照勞動(dòng)合同法第八十七條的規定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。其實(shí)是個(gè)咬文嚼字的問(wèn)題，賠償金的標準是“經(jīng)濟補償標準的二倍”，只不過(guò)性質(zhì)非補償而是賠償了。
另外，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十二條還規定：地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門(mén)為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補貼和社會(huì )保險補貼的公益性崗位，其勞動(dòng)合同不適用勞動(dòng)合同法有關(guān)無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的規定以及支付經(jīng)濟補償的規定。
二、經(jīng)濟補償金的法定標準是多少？
若屬于前述情形，用人單位應當給經(jīng)濟補償金，接下來(lái)的問(wèn)題是，給多少？
錢(qián)的問(wèn)題，當然以約定為先，用人單位和勞動(dòng)者之間可以就補償金達成協(xié)議。關(guān)于協(xié)議效力，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋三》第十條說(shuō)：
勞動(dòng)者與用人單位就解除或者終止勞動(dòng)合同辦理相關(guān)手續、支付工資報酬、加班費、經(jīng)濟補償或者賠償金等達成的協(xié)議，不違反法律、行政法規的強制性規定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應當認定有效。
前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當事人請求撤銷(xiāo)的，人民法院應予支持。
然而，勞動(dòng)合同法規定了經(jīng)濟補償金的標準，如果協(xié)議確定的標準低于該法定標準，是否會(huì )因為“違反強制性規定”而被認定無(wú)效呢？
不會(huì )。法律關(guān)于補償標準的規定屬于管理性強制性規范；法諺說(shuō)的好，“協(xié)議是當事人之間的法律”，真實(shí)自愿情形下達成的協(xié)議可以排除該規定。協(xié)議無(wú)效只能是因為欺詐、脅迫或者乘人之危以及重大誤解或者顯失公平等等緣由而被撤銷(xiāo)。
對用人單位而言，謹慎的做法是，直接在協(xié)議中寫(xiě)明勞動(dòng)者明知法定標準而排除或者放棄。否則，勞動(dòng)者反悔，協(xié)議就算白簽了。
接下來(lái)再說(shuō)法定標準以及相關(guān)的一些問(wèn)題。
《勞動(dòng)合同法》第四十七條規定了經(jīng)濟補償金標準：
經(jīng)濟補償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿(mǎn)一年支付一個(gè)月工資的標準向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，按一年計算；不滿(mǎn)六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟補償。
勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經(jīng)濟補償的年限最高不超過(guò)十二年。
本條所稱(chēng)月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。
有兩個(gè)問(wèn)題值得展開(kāi)一說(shuō)：
1. 工資究竟包括哪些錢(qián)？
看《工資的范圍》一文，就可知道“工資”這個(gè)概念的外延很不穩定。不過(guò)，要算經(jīng)濟補償金的話(huà)，就看《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十七條的解釋?zhuān)簞趧?dòng)合同法第四十七條規定的經(jīng)濟補償的月工資按照勞動(dòng)者應得工資計算，包括計時(shí)工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前12個(gè)月的平均工資低于當地最低工資標準的，按照當地最低工資標準計算。勞動(dòng)者工作不滿(mǎn)12個(gè)月的，按照實(shí)際工作的月數計算平均工資。
作為勞動(dòng)者，為避免被坑，最重要的要記得，是應得工資，不是平常你實(shí)際到手的那些錢(qián)，還得算上公積金、保險之類(lèi)。
2. 按這個(gè)標準算出來(lái)的就是你能拿到的嗎？不一定！因為經(jīng)濟補償金可能要繳稅。而用人單位可能借代扣代繳機會(huì )做文章。
有兩個(gè)文件確認這種收入應繳納個(gè)人所得稅，但具體計稅辦法與一般工資薪金不同。
第一個(gè)是《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人因解除勞動(dòng)合同取得經(jīng)濟補償金征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[1999]第178號），內容如下：
一、對于個(gè)人因解除勞動(dòng)合同而取得一次性經(jīng)濟補償收入，應按“工資、薪金所得”項目計征個(gè)人所得稅。
二、考慮到個(gè)人取得的一次性經(jīng)濟補償收入數額較大，而且被解聘的人員可能在一段時(shí)間內沒(méi)有固定收入，因此，對于個(gè)人取得的一次性經(jīng)濟補償收入，可視為一次取得數月的工資、薪金收入，允許在一定期限內進(jìn)行平均。具體平均辦法為：以個(gè)人取得的一次性經(jīng)濟補償收入，除以個(gè)人在本企業(yè)的工作年限數，以其商數作為個(gè)人的月工資、薪金收入，按照稅法規定計算繳納個(gè)人所得稅。個(gè)人在本企業(yè)的工作年限數按實(shí)際工作年限數計算，超過(guò)12年的按12計算。
三、按照上述方法計算的個(gè)人一次住經(jīng)濟補償收入應納的個(gè)人所得稅稅款，由支付單位在支付時(shí)一次性代扣，并于次月7日內繳入國庫。
四、個(gè)人按國家和地方政府規定比例實(shí)際繳納的住房公積金、醫療保險金、基本養老保險金、失業(yè)保險基金在計稅時(shí)應子以扣除。
五、個(gè)人在解除勞動(dòng)合同后又再次任職、受雇的，對個(gè)人已繳納個(gè)人所得稅的一次性經(jīng)濟補償收入，不再與再次任職、受雇的工資、薪金所得合并計算補繳個(gè)人所得稅。
六、本通知自1999年10月1日起執行，此前規定與本通知規定不一致的，按本通知執行。
第二個(gè)是《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系取得的一次性補償收入征免個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（財稅[2001]157號），內容如下：
一、個(gè)人因與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系而取得的一次性補償收入（包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟補償金、生活補助費和其他補助費用），其收入在當地上年職工平均工資3倍數額以?xún)鹊牟糠�，免征個(gè)人所得稅；超過(guò)的部分按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人因解除勞動(dòng)合同取得經(jīng)濟補償金征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[1999]178號）的有關(guān)規定，計算征收個(gè)人所得稅。
二、個(gè)人領(lǐng)取一次性補償收入時(shí)按照國家和地方政府規定的比例實(shí)際繳納的住房公積金、醫療保險費、基本養老保險費、失業(yè)保險費，可以在計征其一次性補償收入的個(gè)人所得稅時(shí)予以扣除。
三、企業(yè)依照國家有關(guān)法律規定宣告破產(chǎn)，企業(yè)職工從該破產(chǎn)企業(yè)取得的一次性安置費收入，免征個(gè)人所得稅。
本通知自2001年10月1日起執行。以前規定與本通知規定不符的，一律按本通知規定執行。對于此前已發(fā)生而尚未進(jìn)行稅務(wù)處理的一次性補償收入也按本通知規定執行。
三、經(jīng)濟補償金支付方式、時(shí)間及其與賠償金、違約金的關(guān)系
（一）支付時(shí)間、方式
《勞動(dòng)合同法》第五十條第二款后半段規定：用人單位依照本法有關(guān)規定應當向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償的，在辦結工作交接時(shí)支付。
《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)[1994]481號）第二條規定，對勞動(dòng)者的經(jīng)濟補償金，由用人單位一次性發(fā)給。
可見(jiàn)，經(jīng)濟補償金應當在辦結工作交接時(shí)一次性支付。
不過(guò)，很多地方比如湖南、四川等地政府都曾為國企處理下崗問(wèn)題出臺規定，允許“一次性支付確有困難的企業(yè)”，通過(guò)平等協(xié)商簽訂分期支付協(xié)議。
（二）經(jīng)濟補償金與賠償金的關(guān)系
經(jīng)濟補償金是因解除或者終止勞動(dòng)合同而產(chǎn)生，而賠償金與勞動(dòng)合同的解除或者終止則無(wú)必然聯(lián)系。
一般，賠償發(fā)生在違法行為導致?lián)p失的情況下。最典型的比如《勞動(dòng)合同法》第88條規定的情形：
第八十八條用人單位有下列情形之一的，依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任；給勞動(dòng)者造成損害的，應當承擔賠償責任：
（一）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動(dòng)的；
（二）違章指揮或者強令冒險作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的；
（三）侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動(dòng)者的；
（四）勞動(dòng)條件惡劣、環(huán)境污染嚴重，給勞動(dòng)者身心健康造成嚴重損害的。
如果在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)還有是這一類(lèi)違法行為存在，當然可以同時(shí)要求經(jīng)濟補償金和賠償金。
另外，根據《勞動(dòng)合同法》第85條規定，如果用人單位在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)，未依照本法規定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償，經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)責令限期支付，逾期仍不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動(dòng)者加付賠償金。
但是，根據《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十五條規定，用人單位違反勞動(dòng)合同法的規定解除或者終止勞動(dòng)合同，依照勞動(dòng)合同法第八十七條的規定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。這種情況經(jīng)濟補償金和賠償金不能并存。
還應注意，經(jīng)濟補償金一定是用人單位支付給勞動(dòng)者的，而賠償金則有可能是勞動(dòng)者給用人單位的。比如《勞動(dòng)合同法》第86條和90條規定的情形：
第八十六條 勞動(dòng)合同依照本法第二十六條規定被確認無(wú)效，給對方造成損害的，有過(guò)錯的一方應當承擔賠償責任。
第九十條 勞動(dòng)者違反本法規定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。
（三）經(jīng)濟補償金與違約金的關(guān)系
勞動(dòng)合同雖不在合同法調整范圍，但究其實(shí)質(zhì)上也是一種民事合同，違約金規則應與合同法一致�！斑`約金”作為承擔違約責任的一種方式，以約定為前提。所以，如果用人單位與勞動(dòng)者自愿協(xié)商在合同中約定違約金，當然有效，除非有法律明文禁止。
《勞動(dòng)合同法》第二十五條規定：除本法第二十二條和第二十三條規定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔違約金。
第22條和第23條分別規定的是服務(wù)期和競業(yè)禁止協(xié)議的違約金。
但應注意，這一條并不禁止合同中約定其他由用人單位承擔的違約金。法不禁止即可為。
來(lái)源: 中工博客